住建部2017版《建設(shè)工程施工合同》修改內(nèi)容對照與解讀

01

修訂背景

　　近日，《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、工商總局關(guān)于印發(fā)建設(shè)工程施工合同(示范文本)的通知》(建市〔2017〕214號)發(fā)布，兩部委聯(lián)合對《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2013-0201)進行了修訂，制定《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)，并自2017年10月1日起，新版示范文本正式執(zhí)行，原2013版示范文本同時廢止。

　　2013版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2013-0201，以下簡稱2013版示范文本)是上海市建緯律師事務(wù)所(下稱“建緯所”)受住建部委托起草的。2013版示范文本充分借鑒了國際咨詢工程師聯(lián)合會(FIDIC)編制的《施工合同條件》等優(yōu)秀條款，具有結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、邏輯性強、內(nèi)容全面等特點，并且具有很強的可操作性，是一本經(jīng)典的施工合同示范文本。

　　今年8月，建緯所再次接受住建部委托對2013版示范文本進行修訂，建緯所由總所副主任、南京分所主任曹珊律師組織執(zhí)筆，對2013版示范文本進行修訂。2017版示范文本主要是根據(jù)《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部關(guān)于印發(fā)建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法的通知》(建質(zhì)[2017]138號)中對缺陷責(zé)任期及工程質(zhì)量保證金的修改內(nèi)容，對2013版示范文本的通用合同條款、專用合同條款及附件中與缺陷責(zé)任期和工程質(zhì)量保證金有關(guān)的條款進行修改和完善。雖然2017版示范文本并未進行太多修改，但很多人卻對其進行了各式各樣的解讀，還有很多培訓(xùn)機構(gòu)也有意進行相關(guān)培訓(xùn)。由于部分解讀內(nèi)容與修訂的目的和初衷不盡一致，為避免誤導(dǎo)廣大從業(yè)者，有必要從修訂者的角度對2017版示范文本進行解讀。

　　(一)國辦發(fā)〔2016〕49號文

　　我國建筑市場存在不同程度的混亂和不規(guī)范行為，其中包括發(fā)包人利用其優(yōu)勢地位預(yù)先設(shè)置各種名目的保證金以及高比例保證金條款，此舉在損害了承包人利益的同時，也導(dǎo)致資金利用效率低下，不利于激發(fā)市場活力、發(fā)展信用經(jīng)濟和加快建筑業(yè)的轉(zhuǎn)型升級。

　　2016年6月27日，經(jīng)國務(wù)院同意，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《國務(wù)院辦公廳關(guān)于清理規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域保證金的通知》(國辦發(fā)〔2016〕49號)，針對如何清理規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域保證金采取如下措施：

　　1、全面清理各類保證金，除依法依規(guī)設(shè)立的投標(biāo)保證金、履約保證金、工程質(zhì)量保證金、農(nóng)民工工資保證金外，其他保證金一律取消。并轉(zhuǎn)變保證金繳納方式，推行銀行保函制度，建筑企業(yè)可以銀行保函方式繳納保證金。

　　2、對保留的保證金，要嚴(yán)格執(zhí)行相關(guān)規(guī)定，確保按時返還。未按規(guī)定或合同約定返還保證金的，保證金收取方應(yīng)向建筑業(yè)企業(yè)支付逾期返還違約金。

　　3、明確要求工程質(zhì)量保證金的預(yù)留比例上限不得高于工程價款結(jié)算總額的5%。在工程項目竣工前，已經(jīng)繳納履約保證金的，建設(shè)單位不得同時預(yù)留工程質(zhì)量保證金。

　　(二)國務(wù)院常務(wù)會議決定

　　2017年6月7日，國務(wù)院常務(wù)會議決定推出新的降費措施，要求兌現(xiàn)全年為企業(yè)減負(fù)萬億元的承諾。會議確定，從2017年7月1日起，將建筑領(lǐng)域工程質(zhì)量保證金預(yù)留比例上限由5%降至3%。

　　(三)建質(zhì)[2017]138號文

　　為貫徹落實國辦發(fā)[2016]49號文精神，規(guī)范建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部聯(lián)合于2016年12月27日發(fā)布了《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部關(guān)于印發(fā)建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法的通知》(建質(zhì)[2016]295號)，并于2017年6月20日根據(jù)國務(wù)院會議決定內(nèi)容，發(fā)布建質(zhì)[2017]138號文，對《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》(建質(zhì)[2016]295號)進行了修訂。

　　建質(zhì)[2017]138號文主要針對依照國辦發(fā)〔2016〕49號文保留的四種保證金之一的工程質(zhì)量保證金管理制度進行了規(guī)定和完善，并對與工程質(zhì)量保證金密切相關(guān)的缺陷責(zé)任期進行了調(diào)整。

02

修訂要點解讀

　　一、關(guān)于“缺陷責(zé)任”的修改

　　(一)關(guān)于“缺陷責(zé)任期的起算時間“的修改

　　關(guān)于缺陷責(zé)任期的起算時間，2017版合同文本做了如下方面修改：

　　1、缺陷責(zé)任期的起算時間由“實際竣工日期起”，修改為“從工程通過竣工驗收之日起”。

　　2、增加規(guī)定“因承包人原因?qū)е鹿こ虩o法按合同約定期限進行竣工驗收的，缺陷責(zé)任期從實際通過竣工驗收之日起計算”。

　　3、將“因發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按合同約定期限進行竣工驗收的，缺陷責(zé)任期自承包人提交竣工驗收申請報告之日起開始計算”，修改為“因發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按合同約定期限進行竣工驗收的，在承包人提交竣工驗收報告90天后，工程自動進入缺陷責(zé)任期”。實際上，將此種情況下缺陷責(zé)任期的起算時間向后推了90天。

　　(二)關(guān)于缺陷責(zé)任具體內(nèi)容的修改

　　關(guān)于缺陷責(zé)任的具體內(nèi)容，2017版合同文本做了如下修改：

　　1、2017版合同文本增加了關(guān)于“缺陷責(zé)任的具體內(nèi)容”的描述，即第15.2.2項規(guī)定的，“缺陷責(zé)任期內(nèi)，由承包人原因造成的缺陷，承包人應(yīng)負(fù)責(zé)維修，并承擔(dān)鑒定及維修費用。如承包人不維修也不承擔(dān)費用，發(fā)包人可按合同約定從保證金或銀行保函中扣除，費用超出保證金額的，發(fā)包人可按合同約定向承包人進行索賠。承包人維修并承擔(dān)相應(yīng)費用后，不免除對工程的損失賠償責(zé)任。”

　　2、2017版合同文本明確缺陷責(zé)任期包含延長部分最長不能超過24個月。

　　3、2017版合同文本增加如下內(nèi)容，“由他人原因造成的缺陷，發(fā)包人負(fù)責(zé)組織維修，承包人不承擔(dān)費用，且發(fā)包人不得從保證金中扣除費用。”

　　二、關(guān)于質(zhì)量保證金的修改

　　關(guān)于質(zhì)量保證金，2017合同文本在第15.3款【質(zhì)量保證金】、第15.3.2目和第15.3.3目進行了以下修改：

　　1、2017版合同文本增加規(guī)定，“在工程項目竣工前，承包人已經(jīng)提供履約擔(dān)保的，發(fā)包人不得同時預(yù)留工程質(zhì)量保證金。”即履約擔(dān)保和質(zhì)量保證金不能同時使用。

　　2、2017版合同文本將質(zhì)量保證金的額度從“不得超過結(jié)算合同價格的5%”，修改為“不得超過工程價款結(jié)算總額的3%”，減輕了承包人的負(fù)擔(dān)。

　　3、2017版合同文本明確了如果發(fā)包人扣留的是質(zhì)量保證金，則“發(fā)包人在退還質(zhì)量保證金的同時按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率支付利息”。

　　4、2017版合同文本增加了退還承包人質(zhì)量保證金的程序，即：

　　“缺陷責(zé)任期內(nèi)，承包人認(rèn)真履行合同約定的責(zé)任，到期后，承包人可向發(fā)包人申請返還保證金。添加微信號653278912索取新版施工合同全文。

　　發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請后，應(yīng)于14天內(nèi)會同承包人按照合同約定的內(nèi)容進行核實。如無異議，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定將保證金返還給承包人。對返還期限沒有約定或者約定不明確的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在核實后14天內(nèi)將保證金返還承包人，逾期未返還的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請后14天內(nèi)不予答復(fù)，經(jīng)催告后14天內(nèi)仍不予答復(fù)，視同認(rèn)可承包人的返還保證金申請。

　　發(fā)包人和承包人對保證金預(yù)留、返還以及工程維修質(zhì)量、費用有爭議的，按本合同第20條約定的爭議和糾紛解決程序處理。”

　　三、2017版合同文本修改內(nèi)容對承包人和發(fā)包人的影響

　　1、關(guān)于“缺陷責(zé)任期的起算時間“的修改總體上加重了承包人的責(zé)任，實際上延長了承包人承擔(dān)缺陷責(zé)任期限，對此承包人應(yīng)當(dāng)特別注意。

　　2、關(guān)于質(zhì)量保證金的規(guī)定，則整體上減輕了承包人的義務(wù)和責(zé)任，因而該部分的修改對于承包人較為有利，業(yè)主對此應(yīng)當(dāng)特別注意。

　　3、關(guān)于缺陷責(zé)任的具體內(nèi)容的修改，只是細(xì)化和明確了原來不明確的內(nèi)容，可以避免因理解不一致產(chǎn)生的分歧，并沒有明顯加重哪一方當(dāng)事人的義務(wù)，對于當(dāng)事人雙方都有好處。

03

修改對照表

結(jié)語：

通過本次修訂，總體上進一步明確了發(fā)承包雙方關(guān)于質(zhì)量保證金的權(quán)利、義務(wù)，更側(cè)重于保護承包人的權(quán)利。承包人應(yīng)充分運用新版合同條款維護自身利益，同時也應(yīng)充分理解新版示范合同文本對缺陷責(zé)任期起算點的細(xì)化和改動、承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)的維修責(zé)任和費用的明確以及質(zhì)量保證金退還程序的細(xì)化，在招投標(biāo)階段和履約過程中強化管理和控制風(fēng)險。

雖然2017版示范文本并非強制使用文本，但其中對發(fā)承包雙方在工程質(zhì)量保證金和缺陷責(zé)任期方面的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的設(shè)置更為公平合理和具有可操作性，雙方采用或參照2017版示范文本簽訂施工合同，可以有助于發(fā)承包雙方建立穩(wěn)定、和諧的合同關(guān)系和合作關(guān)系，避免在履約過程中產(chǎn)生不必要的糾紛，達致發(fā)包人和承包人雙方的合作共贏。